Піратське ПО: як не стати карним злочинцем, Ссітемное адміністрування, Локальні мережі, статті

“Справа Поносова” продемонструвало низький рівень юридичної грамотності керівників у галузі авторського права. При цьому, вже зараз в Держдумі розглянуті поправки, прийняття яких віднесе комп’ютерне піратство до тяжких злочинів. Що загрожує користувачам піратського ПЗ, може прокуратура прийти з перевіркою, і як від цього захиститися?


Для початку необхідно визначитися з основними поняттями. Під інтелектуальною власністю розуміються результати інтелектуальної діяльності людини, які не є упредметненими. Так, літературне твір не є уречевленою, причому не потрібно плутати інтелектуальну власність як таку (сам твір) з примірником книги, набуваючи який, покупець отримує право власності на нього, але не на твір. З певними застереженнями до інтелектуальної власності можна застосувати і ст.209 ЦК, яка дозволяє власнику володіти, користуватися і розпоряджатися власністю. У свою чергу авторське право поширює свою дію на відносини, що виникають у зв’язку із створенням та використанням творів науки, літератури і мистецтва, при цьому в законі “Про авторське право і суміжні права “прямо зазначено, що ПО є об’єктом захисту авторського права. В таких координатах під комп’ютерним піратством розуміється незаконне, вчинене з порушенням вимог відповідних законів, використання ПО фізичною або юридичною особою.


А що мені буде?


Основними нормативно-правовими актами, що регулюють правовідносини у сфері авторського права, є закони «Про авторське право і суміжні права” та “Про правову охорону програм для ЕОМ і баз даних”. Крім того, окремі положення, що стосуються авторського права, містяться в ЦК, а з першого січня 2008 року в силу вступить 4 частина Цивільного Кодексу РФ, яка замінить собою зазначені закони, і буде регулювати всі правовідносини у сфері авторського права. Також деякі положення, що регулюють наслідки порушення авторського права, містяться в КпАП та КК РФ.


Кримінальну справу практично завжди порушується щодо конкретної особи, яким у переважній кількості випадків є системний адміністратор


Юридична відповідальність тут ділиться на три основних види: цивільна, адміністративна і кримінальна. Перший вид заснований на ГК, ст.12 якого встановлює способи захисту цивільних прав, які в свою чергу перегукуються зі ст.49 закону “Про авторське право і суміжні права”. В більшості випадків це відшкодування збитків правовласнику. Якщо ж незаконне використання ПЗ допущено юрособою, то нести цивільно-правову відповідальність буде в тому числі і воно, навіть якщо гендиректор або системний адміністратор вже притягнутий до кримінальної або адміністративної відповідальності. Якщо порушення авторських прав допущено фізособою, то воно і буде нести цивільно-правову відповідальність. Адміністративна відповідальність передбачена КпАП РФ (ст.7.12), у вигляді штрафу та конфіскації. До неї залучаються як юридичні, так і фізособи, а також посадові особи. При цьому стягнення штрафу та конфіскація не звільняють правопорушника від цивільно-правової відповідальності перед правовласником.


Найжорсткішою з усіх є кримінальна відповідальність. На даний момент в Росії вже склалася судова практика, відповідно до якої за злочини, пов’язані з комп’ютерним піратством, привертають до відповідальності у вигляді позбавлення волі із застосуванням ст.73 КК РФ (умовно). Проте зустрічаються випадки, коли позбавлення волі є реальним, а, враховуючи те, що в Держдумі розглянуті поправки до ст.146 КК РФ, які збільшать граничний термін позбавлення волі за цією статтею і віднесуть комп’ютерне піратство до тяжких злочинів, можна очікувати, що в майбутньому покарання у вигляді реального позбавлення волі стане нормою.


При цьому, навіть умовне позбавлення волі означає наявність судимості та інші несприятливі наслідки: необхідність щомісяця відмічатися в ОВС за місцем проживання, не міняти своє місце проживання, не залишати країну і т.д. Крім того, особі, яка має судимість, закрита дорога практично в усі великі та середні компанії. Навіть незважаючи на те, що із закінченням випробувального терміну, судимість вважається погашеної і людина вважається юридично не судимою, на ділі інформація про судимість буде перебувати в спеціалізованих базах даних все життя.

Звідки вони дізнаються?


Як правило, всі відповідні перевірки проводяться в рамках закону «Про оперативно-розшукову діяльність”, і будь оперуповноважений органу внутрішніх справ вправі їх проводити. Але на практиці цим займаються 2 підрозділи: ВБЕЗ / УБЕЗ або управління “К”. Цікаво, що довгий час органи намагалися не зв’язуватися з такими злочинами у зв’язку з тим, що проведення оперативних заходів і попереднє розслідування, в тому числі доведення злочину і оцінка збитку правовласника, мають певну специфіку. Тому раніше, як правило, органи проводили перевірки лише за заявою правовласника, узгоджуючи з ним свої дії. Разом з тим, що одним з обставин, що підлягають доказуванню при розслідуванні злочину, передбаченого ст.146 ч.2 КК РФ, є розмір шкоди, заподіяної правовласнику, тому в процесі розслідування правовласник буде визнаний потерпілим.


Однак сьогодні система необхідних дій відпрацьована, особливості розслідування даної категорії справ описані і навіть склалася невелика судова практика. В результаті органи часто самостійно проводять перевірки. Це їм дозволяє робити ст.20 КПК України, яка відносить злочин, передбачений ст.146 ч.2 КК РФ, до справ публічного обвинувачення і тому за наявності ознак злочину підставою для порушення кримінальної справи буде не заява правовласника (навіть якщо правовласник відмовиться його подати), а рапорт про виявлення ознак злочини в порядку ст.143 КПК України. Більш того, необхідно відзначити, що за своєю методикою збирання та фіксація доказів по комп’ютерному піратству не відрізняється великою складністю і не вимагає великої кількості часу, ніж співробітники правоохоронних органів можуть скористатися при необхідності підняття розкриття.


Закон “Про оперативно-розшукову діяльність” ділить підстави для проведення оперативно-розшукового заходу на 2 категорії: коли кримінальну справу порушено чи не порушено. У першому випадку підставою для проведення перевірки буде служити доручення слідчого, причому, оперуповноважений по ньому зможе робити як оперативно-розшукові заходи, так і слідчі дії. Тобто він зможе не тільки провести збір зразків або обстеження приміщень, але й виїмку або обшук. У випадку, коли кримінальна справа ще не порушена і проводилися заходи здійснюються з метою її порушення, оперуповноважений діє на підставі постанови про виробництво оперативно-розшукового заходу, який має містити найменування заходу; перелік осіб, які його проводять і обов’язково бути затвердженим начальником кримінальної міліції або підрозділу, який проводить перевірку.


Як проходить перевірка


Зазвичай перевірка проводиться за однією схемою: оперативні співробітники, як правило, в супроводі представників громадськості або понятих, заходять на підприємство, працівників організації просять відійти від ПК, після чого починається візуальна перевірка справжності ПО. Першим свідченням про ліцензійності системи є наклейка на корпусі ПК, проте її наявність не гарантує достовірності. Більш того, в Останнім часом почастішали випадки, коли організації закуповують ліцензійне ПЗ в OEM-версіях, призначених для продажу вже встановленими на новий ПК. Вони набувається одночасно з ПК і коштують дешевше. Але деякі керівники ІТ-відділів купують передвстановлена ​​версію на старі комп’ютери. В такому разі оперативні співробітники зажадають пред’явити документи на придбання ПК, щоб порівняти момент його купівлі та попередньо встановленої версії програми. Також оперативними співробітниками візуально встановлюється, які програми стоять на комп’ютері, після чого у керівництва підприємства або у начальника ІТ-відділу запитуються документи, що підтверджують законність установки і використання цих програм. Такими документами можуть бути ліцензії, документи про оплату ПЗ, дані про постановку на бухгалтерський облік ліцензійного ПЗ і т.д.



Якщо перевірка проводиться в організації і мова йде про використання неліцензійного ПЗ, то може бути оформлений протокол огляду місця події. Якщо перевірка проводиться на ринку (у павільйоні, магазині і т.п.) і мова йде про реалізацію неліцензійного ПЗ, то може оформлятися акт або протокол контрольної закупівлі. У будь-якому випадку, при перевірці організації та при відсутності документів, що підтверджують законність використання ПЗ, або сумнівів перевіряючих в законності застосування програмних продуктів, оперативними співробітниками будуть опечатані та вилучені системні блоки і сервери. При цьому, саме вилучення може бути оформлено протоколом огляду місця події в рамках кримінально-процесуального закону або окремим актом, який складається з посиланнями на закон “Про міліцію” або “Про оперативно-розшукову діяльність”. Примітно, що теорія кримінального процесу не приймає акти або протоколи добровільної видачі, проте суди в переважній кількості випадків приймають їх як допустимі докази.


Маючи за плечима судимість, у Росії важко влаштуватися на роботу у велику або середню компанію


Термін вилучення системних блоків і серверів законодавством не регламентований і на ділі вони можуть бути повернені після закінчення судового процесу, як мінімум через 4-5 місяців (при наявності ознак злочину і порушення кримінальної справи). Причому, підприємство навіть за відсутності законних підстав для вилучення потрапляє в “ножиці”: оскаржити його в арбітражному суді неможливо, так як практика йде по однозначного шляху: дані суперечки не є пов’язаними з економічною діяльністю і не підвідомчі арбітражному суду. До суду загальної юрисдикції дані дії саме як незаконні в порядку, встановленому ЦПК РФ, також оскаржити важко, оскільки суди роблять висновки, що ці дії повинні бути оскаржені в рамках чи адміністративного, або кримінального процесу. Однак адміністративно-процесуальний кодекс в даний час відсутня, і не зрозуміло, яким чином оскаржити вилучення як адміністративну процедуру, а оскарження незаконних дій, вироблених оперативним уповноваженим до порушення кримінальної справи, в порядку ст.125 КПК України є неможливим.


Що буде далі


При наявності ознак злочину оперуповноважений передає матеріали перевірки в порядку ст.ст.144-145 КПК України в орган, який буде здійснювати розслідування у справі. Відповідно до вимог ст.151 КПК України таким органом є слідчий прокуратури. Саме він приймає рішення про порушення кримінальної справи, але його він повинен узгодити з прокурором. Як показує практика, кримінальну справу по ст.146 ч.2 КК РФ практично завжди порушується щодо конкретної особи. Цим особою в переважній кількості випадків є або системний адміністратор (у невеликих компаніях), або керівник ІТ-відділу (У великих організаціях) або ж гендиректор організації (при відсутності в штаті системного адміністратора). При цьому, не виключена можливість порушення справи щодо одразу кількох системних адміністраторів. Це реалізується, наприклад, якщо неліцензійне ПЗ використовується давно, і старий системний адміністратор звільнився, а на його місце прийшов новий, який продовжив використання ПЗ.


Після порушення кримінальної справи проводиться попереднє розслідування в 2-х видах: дізнання і попереднє слідство. При цьому, по злочину, передбаченого ст.146 ч.2 КК РФ, проводиться попереднє слідство. Термін проведення останнього – 2 місяці з моменту порушення кримінальної справи. У той же час, якщо у встановлений законом строк слідчий не встиг закінчити розслідування, то КПК України передбачено продовження терміну слідства, яке за клопотанням слідчого проводиться прокурором. При цьому, переважна кількість справ розслідується в термін до 6-ти місяців, оскільки на вказаний термін наслідок продовжується районним прокурором, на термін понад півроку – прокурором суб’єкта федерації, а на термін більше року – генпрокурором.


По кримінальних справах, пов’язаних з комп’ютерним піратством в рамках кримінального процесу суд, як правило, вирішує питання про цивільний позов, однак теоретично він може залишити питання про дозвіл громадянського позову на розгляд у відповідному суді, яким може виступити арбітражний суд або суд загальної юрисдикції. Відповідно до АПК РФ арбітражні суди вирішують спори організацій і індивідуальних підприємців, пов’язаних із здійсненням підприємницької та іншої економічної діяльності. Такий випадок може мати місце, якщо перевірка, проведена в організації, показала, що неліцензійне ПЗ використовується, але сума використовуваного програмного забезпечення була недостатньою і не дозволила порушити кримінальну справу. Тут основним доказом позивача стануть матеріали про відмову в порушенні кримінальної справи. Якщо ж використання неліцензійного ПЗ допустило фізична особа, яка не має статусу індивідуального підприємця, то позов правовласника до нього буде заявлятися в суд загальної юрисдикції. Варто відзначити, що виробництво в арбітражному суді набагато швидше, ніж в суді загальної юрисдикції.


Примітно, що в суді практично заново починається слідство, але вже судове: суд досліджує всі докази, здобуті слідчим. Суд самостійно допитує всіх свідків по справі, допитує підсудного і потерпілого. У разі неявки свідка суд вправі оголосити його показання. Після допиту всіх учасників процесу, суд досліджує письмові докази у справі, потім сторони виступають з дебатами, де аналізують всі докази і називають суду справедливий з їхньої точки зору вирок. Після цього суд вислуховує останнє слово підсудного і виходить до нарадчої кімнати для винесення вироку.


Варто зазначити, що мирова угода можна укласти тільки в цивільному чи арбітражному процесі. У кримінальному ж процесі можна говорити тільки про примирення сторін, але для примирення необхідно, щоб обвинувачений (або підсудний) відшкодували правовласнику збитків. Тільки після цього суд може розглянути питання про припинення справи у зв’язку з примиренням сторін. При цьому суд має право, але не зобов’язаний його припинити. Причиною відмови судом у припиненні справи можуть стати як вимоги кримінального та кримінально-процесуального закону (злочин має бути скоєно вперше і ставитися до злочинів невеликої та середньої тяжкості), так і внутрішнє переконання судді (невизнання вини підсудним, протидія слідству і т.п.). Слідчий і прокурор так само має право припинити кримінальну справу на стадії попереднього слідства у зв’язку з примиренням сторін, але на практиці намагаються цього не робити, залишаючи це питання на дозвіл суду.


Що робити?


Тут рекомендація проста – потрібно бути чесними. Однак, у зв’язку з тим, що правоохоронні органи не координують проведення перевірок з правовласником, нерідкі випадку, коли з перевіркою приходять в організації, які офіційно оформили свої правовідносини з правовласником і купили ліцензії на ПЗ для всього парку комп’ютерів. В цьому випадку треба просто зберігати як самі ліцензії, так і платіжні документи, за якими було придбано ПЗ. Іноді трапляються ситуації, коли головне підприємство закуповує ліцензії для своїх філій та представництв, у такому випадку краще подбати про те, щоб у філії або представництві зберігалися копії всіх документів. Також можна дати рекомендацію про постановку на бухгалтерський облік ліцензійного ПЗ як нематеріальних активів підприємства.


Що стосується системних адміністраторів, то можна провести аналогію з головними бухгалтерами. У ФЗ “Про бухгалтерський облік” є положення про те, що якщо головний бухгалтер вважає платіжну операцію незаконною, то зобов’язаний письмово сповістити про це генерального директора, і якщо останній дасть письмову вказівку про проведення операції, то вся відповідальність з головного бухгалтера знімається. Якщо ви є системним адміністратором, і ваш гендиректор вирішив заощадити на ліцензійному програмному забезпеченні, а ви вирішили промовчати, то розплачуватися доведеться саме вам своєю свободою. Врятувати системного адміністратора може тільки одне – письмове повідомлення гендиректору про те, що ПО є неліцензійним з пропозицією придбати ліцензії. Причому копію такого листа з доказом його отримання генеральним директором необхідно зберегти.


Схожі статті:


Сподобалася стаття? Ви можете залишити відгук або підписатися на RSS , щоб автоматично отримувати інформацію про нові статтях.

Коментарів поки що немає.

Ваш отзыв

Поділ на параграфи відбувається автоматично, адреса електронної пошти ніколи не буде опублікований, допустимий HTML: <a href="" title=""> <abbr title=""> <acronym title=""> <b> <blockquote cite=""> <cite> <code> <del datetime=""> <em> <i> <q cite=""> <s> <strike> <strong>

*

*